跨境投資|海外公司如何應(yīng)對并購融資中的風(fēng)險實務(wù)問題？

隨著中國企業(yè)逐漸走出國門，注冊海外公司（如開曼、BVI、中國香港等）進(jìn)行跨境并購融資掀起熱潮，在此過程中企業(yè)將面臨怎樣的風(fēng)險？又該如何應(yīng)對？



跨境并購融資中公司依法設(shè)立有效存續(xù)風(fēng)險

開曼和BVI注冊公司，跨境并購融資時要求提供公司良好存續(xù)證明，如果公司沒有繳納年度登記費(fèi)用會有被注銷的風(fēng)險，因此要注意每年按時繳納年費(fèi)。

（1）BVI要求在每年1月31日前繳納年費(fèi)；

（2）開曼要求在每年5月31日（針對在1-6月期間注冊公司）、11月30日（針對在7-12月期間注冊公司）繳納年費(fèi)。

百利來協(xié)助您的開曼公司、BVI公司等海外公司后續(xù)年審事宜，您可咨詢我司專業(yè)顧問進(jìn)行了解。

跨境并購融資中公司決議風(fēng)險

公司決議的有效性取決于公司注冊地法律和公司章程的規(guī)定。一份有效決議需考慮多種因素，如

（1）權(quán)限：董事會還是股東會權(quán)限；

（2）會議形式：現(xiàn)場開會、電話會議還是書面表決形式；

（3）決議形式：書面決議還是會議紀(jì)要；

（4）簽署方式：參與決議人簽字還是董事會/股東會主席簽字；

（5）決議內(nèi)容：是否對本次業(yè)務(wù)作出全面、適當(dāng)?shù)臎Q議和授權(quán)。

百利來提醒您：請盡早提供公司章程，并與客戶進(jìn)行有效的溝通，確?？蛻舫鼍叩臎Q議和依據(jù)決議簽署的合同符合境外法律要求。

跨境并購融資中的擔(dān)保風(fēng)險

1、擔(dān)保合同的管轄問題  

一般而言，各國家（或地區(qū)）都會對不動產(chǎn)糾紛有專屬管轄的規(guī)定，對于不動產(chǎn)設(shè)定的擔(dān)保，應(yīng)適用不動產(chǎn)所在地國家（或地區(qū)）法律。對于股權(quán)質(zhì)押，建議選擇被質(zhì)押股權(quán)標(biāo)的公司所在地法律，對將來處置股權(quán)較為有利。

2、權(quán)益轉(zhuǎn)讓問題

英美法系中，權(quán)益轉(zhuǎn)讓是擔(dān)保方式的一種，具有與抵質(zhì)押一樣的擔(dān)保效果。在適用境外法系的業(yè)務(wù)中，可考慮增加這類擔(dān)保方式，業(yè)務(wù)部門可在業(yè)務(wù)前期調(diào)查中注意收集該筆業(yè)務(wù)項下客戶擁有的各類權(quán)益，常見的有：保險權(quán)益、質(zhì)保權(quán)益等，并可由境外律師結(jié)合適用法律和權(quán)益屬性提供可否作為擔(dān)保的意見。

3、股權(quán)質(zhì)押問題

適用香港法的股權(quán)質(zhì)押，除簽署質(zhì)押合同和辦理相應(yīng)登記之外，通常的操作還可同時要求出質(zhì)人簽署系列附屬文件，如，股票轉(zhuǎn)讓書、股票買賣契據(jù)、董事變更決議等，發(fā)生違約時，質(zhì)權(quán)人完成簽署并填寫相應(yīng)內(nèi)容，使質(zhì)權(quán)人無需經(jīng)過司法程序即可買賣股票、控制公司。

4、擔(dān)保登記問題

適用香港法或開曼法、BVI（英屬維爾京群島）法的擔(dān)保協(xié)議，在各方簽署后即可生效。

但香港注冊公司簽署擔(dān)保協(xié)議后，需要在香港的公司登記處辦理登記，辦理登記后擔(dān)保權(quán)人享有的擔(dān)保權(quán)可優(yōu)先于其他之后登記的擔(dān)保權(quán)人或未登記的擔(dān)保權(quán)人，該登記可向前追溯至協(xié)議生效之日起生效，登記通常由律師在協(xié)議簽署后一個月內(nèi)向公司登記處提交登記文件，建議協(xié)議簽署后立即去辦理登記手續(xù)。

不在香港注冊但在香港從事業(yè)務(wù)的公司，應(yīng)在香港注冊為非香港公司，該類公司的擔(dān)保同樣適用上述登記規(guī)定。

對于BVI或開曼注冊公司，如果其以持有的目標(biāo)公司股權(quán)對外提供質(zhì)押，BVI公司（作為出質(zhì)人）需到BVI公司注冊處做登記，開曼沒有外部登記機(jī)關(guān)，無需辦理外部登記。

其他公司以其持有的BVI或開曼公司股權(quán)對外提供質(zhì)押，需要在BVI或開曼公司（作為被質(zhì)押目標(biāo)公司）的內(nèi)部股東名冊上登記質(zhì)押事實。

跨境并購融資中協(xié)議簽署風(fēng)險

香港法項下有兩種常見的合同：

（1）協(xié)議，通常指交易各方簽署的有對價的合同；

（2）契據(jù)（DEED），通常指交易各方簽署的沒有對價的合同。

兩種類型合同簽署要求不同，協(xié)議可由公司決議授權(quán)的人員簽署，契據(jù)除由公司決議授權(quán)人員簽署之外，需要加蓋公司鋼印。

開曼法和BVI法項下同樣區(qū)分協(xié)議和契據(jù)，協(xié)議由公司決議授權(quán)人員簽署即可，契據(jù)可以依據(jù)章程規(guī)定選擇加蓋鋼印或不加蓋鋼印。 選擇加蓋鋼印的，同時由公司決議授權(quán)的有權(quán)人簽字（作為見證人），不選擇加蓋鋼印的，由公司決議授權(quán)的有權(quán)人簽字，并應(yīng)在簽署欄中注明“Executed as a Deed”（作為契據(jù)形式簽署）。

香港法下一些特別風(fēng)險

1、財務(wù)協(xié)助問題

一家公司向另一家公司提供資助，支持該公司完成對本公司股權(quán)或資產(chǎn)的收購，如并購交易中，目標(biāo)公司為購買方因并購交易向銀行的借款提供擔(dān)保，在香港法項下被認(rèn)為是財務(wù)協(xié)助行為，財務(wù)協(xié)助行為被認(rèn)為侵犯了目標(biāo)公司小股東和其他沒有擔(dān)保權(quán)的普通債權(quán)人的權(quán)利，被認(rèn)為具有“冒犯性”，而不被法律允許。

財務(wù)協(xié)助是英美法系項下一個概念，部分常見國家或地區(qū)對財務(wù)協(xié)助行為的法律規(guī)定不同：

（1）大多數(shù)歐洲和拉丁美洲司法管轄區(qū)絕對禁止財務(wù)協(xié)助行為；

（2）美國不禁止財務(wù)協(xié)助行為，但應(yīng)注意是否涉嫌欺詐性財產(chǎn)轉(zhuǎn)移交易；

（3）英國、中國香港和新加坡，在特別情況下可獲得財務(wù)協(xié)助行為的批準(zhǔn)，如利用Whitewash Procedure（洗白程序）或債務(wù)下推方式；

（4）開曼和BVI法律沒有財務(wù)協(xié)助限制。

就香港法而言，可通過Whitewash Procedure（洗白程序）獲得財務(wù)協(xié)助行為的批準(zhǔn)，一般操作是要求目標(biāo)公司新進(jìn)董事簽署一份決議和公司出具一份償還能力聲明。

2、資金確定性問題

收購行為中，買方需要確認(rèn)其具有能力完成收購并擁有足夠的資金，現(xiàn)已在收購行為中較為普遍，通常做法是在借款人所有能控制的提款前提條件滿足后，銀行要給予一個資金確定的承諾，即不能因市場原因而不向借款人提供資金。銀行需事先評估出具該類承諾的條件。

3、公司利益問題

香港公司進(jìn)行交易時，需要保證進(jìn)行該類交易是符合公司利益的，否則不能進(jìn)行交易。當(dāng)對公司進(jìn)行交易是否符合公司利益存在疑問時，需要召開公司股東會，同意在缺失公司利益情形下仍同意交易。

除中國香港之外，在其他某些國家或地區(qū)，公司提供擔(dān)保需要事先取得實際利益，否則也需要公司股東會決議，甚至有些國家或地區(qū)，沒有取得公司利益而對外提供擔(dān)保，需要當(dāng)?shù)卣畬徟?，公司才可開股東會進(jìn)行決議。
最后更新時間:2019-09-12 閱讀:105次

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