跨境投資|海外公司如何應(yīng)對(duì)并購(gòu)融資中的風(fēng)險(xiǎn)實(shí)務(wù)問(wèn)題？

隨著中國(guó)企業(yè)逐漸走出國(guó)門(mén)，注冊(cè)海外公司（如開(kāi)曼、BVI、中國(guó)香港等）進(jìn)行跨境并購(gòu)融資掀起熱潮，在此過(guò)程中企業(yè)將面臨怎樣的風(fēng)險(xiǎn)？又該如何應(yīng)對(duì)？



跨境并購(gòu)融資中公司依法設(shè)立有效存續(xù)風(fēng)險(xiǎn)

開(kāi)曼和BVI注冊(cè)公司，跨境并購(gòu)融資時(shí)要求提供公司良好存續(xù)證明，如果公司沒(méi)有繳納年度登記費(fèi)用會(huì)有被注銷(xiāo)的風(fēng)險(xiǎn)，因此要注意每年按時(shí)繳納年費(fèi)。

（1）BVI要求在每年1月31日前繳納年費(fèi)；

（2）開(kāi)曼要求在每年5月31日（針對(duì)在1-6月期間注冊(cè)公司）、11月30日（針對(duì)在7-12月期間注冊(cè)公司）繳納年費(fèi)。

百利來(lái)協(xié)助您的開(kāi)曼公司、BVI公司等海外公司后續(xù)年審事宜，您可咨詢(xún)我司專(zhuān)業(yè)顧問(wèn)進(jìn)行了解。

跨境并購(gòu)融資中公司決議風(fēng)險(xiǎn)

公司決議的有效性取決于公司注冊(cè)地法律和公司章程的規(guī)定。一份有效決議需考慮多種因素，如

（1）權(quán)限：董事會(huì)還是股東會(huì)權(quán)限；

（2）會(huì)議形式：現(xiàn)場(chǎng)開(kāi)會(huì)、電話會(huì)議還是書(shū)面表決形式；

（3）決議形式：書(shū)面決議還是會(huì)議紀(jì)要；

（4）簽署方式：參與決議人簽字還是董事會(huì)/股東會(huì)主席簽字；

（5）決議內(nèi)容：是否對(duì)本次業(yè)務(wù)作出全面、適當(dāng)?shù)臎Q議和授權(quán)。

百利來(lái)提醒您：請(qǐng)盡早提供公司章程，并與客戶進(jìn)行有效的溝通，確?？蛻舫鼍叩臎Q議和依據(jù)決議簽署的合同符合境外法律要求。

跨境并購(gòu)融資中的擔(dān)保風(fēng)險(xiǎn)

1、擔(dān)保合同的管轄問(wèn)題  

一般而言，各國(guó)家（或地區(qū)）都會(huì)對(duì)不動(dòng)產(chǎn)糾紛有專(zhuān)屬管轄的規(guī)定，對(duì)于不動(dòng)產(chǎn)設(shè)定的擔(dān)保，應(yīng)適用不動(dòng)產(chǎn)所在地國(guó)家（或地區(qū)）法律。對(duì)于股權(quán)質(zhì)押，建議選擇被質(zhì)押股權(quán)標(biāo)的公司所在地法律，對(duì)將來(lái)處置股權(quán)較為有利。

2、權(quán)益轉(zhuǎn)讓問(wèn)題

英美法系中，權(quán)益轉(zhuǎn)讓是擔(dān)保方式的一種，具有與抵質(zhì)押一樣的擔(dān)保效果。在適用境外法系的業(yè)務(wù)中，可考慮增加這類(lèi)擔(dān)保方式，業(yè)務(wù)部門(mén)可在業(yè)務(wù)前期調(diào)查中注意收集該筆業(yè)務(wù)項(xiàng)下客戶擁有的各類(lèi)權(quán)益，常見(jiàn)的有：保險(xiǎn)權(quán)益、質(zhì)保權(quán)益等，并可由境外律師結(jié)合適用法律和權(quán)益屬性提供可否作為擔(dān)保的意見(jiàn)。

3、股權(quán)質(zhì)押?jiǎn)栴}

適用香港法的股權(quán)質(zhì)押，除簽署質(zhì)押合同和辦理相應(yīng)登記之外，通常的操作還可同時(shí)要求出質(zhì)人簽署系列附屬文件，如，股票轉(zhuǎn)讓書(shū)、股票買(mǎi)賣(mài)契據(jù)、董事變更決議等，發(fā)生違約時(shí)，質(zhì)權(quán)人完成簽署并填寫(xiě)相應(yīng)內(nèi)容，使質(zhì)權(quán)人無(wú)需經(jīng)過(guò)司法程序即可買(mǎi)賣(mài)股票、控制公司。

4、擔(dān)保登記問(wèn)題

適用香港法或開(kāi)曼法、BVI（英屬維爾京群島）法的擔(dān)保協(xié)議，在各方簽署后即可生效。

但香港注冊(cè)公司簽署擔(dān)保協(xié)議后，需要在香港的公司登記處辦理登記，辦理登記后擔(dān)保權(quán)人享有的擔(dān)保權(quán)可優(yōu)先于其他之后登記的擔(dān)保權(quán)人或未登記的擔(dān)保權(quán)人，該登記可向前追溯至協(xié)議生效之日起生效，登記通常由律師在協(xié)議簽署后一個(gè)月內(nèi)向公司登記處提交登記文件，建議協(xié)議簽署后立即去辦理登記手續(xù)。

不在香港注冊(cè)但在香港從事業(yè)務(wù)的公司，應(yīng)在香港注冊(cè)為非香港公司，該類(lèi)公司的擔(dān)保同樣適用上述登記規(guī)定。

對(duì)于BVI或開(kāi)曼注冊(cè)公司，如果其以持有的目標(biāo)公司股權(quán)對(duì)外提供質(zhì)押，BVI公司（作為出質(zhì)人）需到BVI公司注冊(cè)處做登記，開(kāi)曼沒(méi)有外部登記機(jī)關(guān)，無(wú)需辦理外部登記。

其他公司以其持有的BVI或開(kāi)曼公司股權(quán)對(duì)外提供質(zhì)押，需要在BVI或開(kāi)曼公司（作為被質(zhì)押目標(biāo)公司）的內(nèi)部股東名冊(cè)上登記質(zhì)押事實(shí)。

跨境并購(gòu)融資中協(xié)議簽署風(fēng)險(xiǎn)

香港法項(xiàng)下有兩種常見(jiàn)的合同：

（1）協(xié)議，通常指交易各方簽署的有對(duì)價(jià)的合同；

（2）契據(jù)（DEED），通常指交易各方簽署的沒(méi)有對(duì)價(jià)的合同。

兩種類(lèi)型合同簽署要求不同，協(xié)議可由公司決議授權(quán)的人員簽署，契據(jù)除由公司決議授權(quán)人員簽署之外，需要加蓋公司鋼印。

開(kāi)曼法和BVI法項(xiàng)下同樣區(qū)分協(xié)議和契據(jù)，協(xié)議由公司決議授權(quán)人員簽署即可，契據(jù)可以依據(jù)章程規(guī)定選擇加蓋鋼印或不加蓋鋼印。 選擇加蓋鋼印的，同時(shí)由公司決議授權(quán)的有權(quán)人簽字（作為見(jiàn)證人），不選擇加蓋鋼印的，由公司決議授權(quán)的有權(quán)人簽字，并應(yīng)在簽署欄中注明“Executed as a Deed”（作為契據(jù)形式簽署）。

香港法下一些特別風(fēng)險(xiǎn)

1、財(cái)務(wù)協(xié)助問(wèn)題

一家公司向另一家公司提供資助，支持該公司完成對(duì)本公司股權(quán)或資產(chǎn)的收購(gòu)，如并購(gòu)交易中，目標(biāo)公司為購(gòu)買(mǎi)方因并購(gòu)交易向銀行的借款提供擔(dān)保，在香港法項(xiàng)下被認(rèn)為是財(cái)務(wù)協(xié)助行為，財(cái)務(wù)協(xié)助行為被認(rèn)為侵犯了目標(biāo)公司小股東和其他沒(méi)有擔(dān)保權(quán)的普通債權(quán)人的權(quán)利，被認(rèn)為具有“冒犯性”，而不被法律允許。

財(cái)務(wù)協(xié)助是英美法系項(xiàng)下一個(gè)概念，部分常見(jiàn)國(guó)家或地區(qū)對(duì)財(cái)務(wù)協(xié)助行為的法律規(guī)定不同：

（1）大多數(shù)歐洲和拉丁美洲司法管轄區(qū)絕對(duì)禁止財(cái)務(wù)協(xié)助行為；

（2）美國(guó)不禁止財(cái)務(wù)協(xié)助行為，但應(yīng)注意是否涉嫌欺詐性財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移交易；

（3）英國(guó)、中國(guó)香港和新加坡，在特別情況下可獲得財(cái)務(wù)協(xié)助行為的批準(zhǔn)，如利用Whitewash Procedure（洗白程序）或債務(wù)下推方式；

（4）開(kāi)曼和BVI法律沒(méi)有財(cái)務(wù)協(xié)助限制。

就香港法而言，可通過(guò)Whitewash Procedure（洗白程序）獲得財(cái)務(wù)協(xié)助行為的批準(zhǔn)，一般操作是要求目標(biāo)公司新進(jìn)董事簽署一份決議和公司出具一份償還能力聲明。

2、資金確定性問(wèn)題

收購(gòu)行為中，買(mǎi)方需要確認(rèn)其具有能力完成收購(gòu)并擁有足夠的資金，現(xiàn)已在收購(gòu)行為中較為普遍，通常做法是在借款人所有能控制的提款前提條件滿足后，銀行要給予一個(gè)資金確定的承諾，即不能因市場(chǎng)原因而不向借款人提供資金。銀行需事先評(píng)估出具該類(lèi)承諾的條件。

3、公司利益問(wèn)題

香港公司進(jìn)行交易時(shí)，需要保證進(jìn)行該類(lèi)交易是符合公司利益的，否則不能進(jìn)行交易。當(dāng)對(duì)公司進(jìn)行交易是否符合公司利益存在疑問(wèn)時(shí)，需要召開(kāi)公司股東會(huì)，同意在缺失公司利益情形下仍同意交易。

除中國(guó)香港之外，在其他某些國(guó)家或地區(qū)，公司提供擔(dān)保需要事先取得實(shí)際利益，否則也需要公司股東會(huì)決議，甚至有些國(guó)家或地區(qū)，沒(méi)有取得公司利益而對(duì)外提供擔(dān)保，需要當(dāng)?shù)卣畬徟?，公司才可開(kāi)股東會(huì)進(jìn)行決議。
最后更新時(shí)間:2019-09-12 閱讀:105次

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